04/09/2021
DUE DILIGENCE…Quezaco ?
La Due Diligence est l'ensemble des vérifications qu'un éventuel acquéreur ou investisseur va réaliser avant une transaction, afin de se faire une idée précise de la situation d'une entreprise.
De manière plus générale, c’est le degré de jugement, de soin, de prudence, de fermeté et d'action auquel on peut s'attendre d'une personne raisonnable, dans les circonstances considérées.
Le due diligence est un concept anglo-saxon qui signifie que le sujet doit travailler à se prémunir lui-même de tout élément négatif d'une opération qui peut être évité.
Il s'agit en quelque sorte d'un devoir élémentaire de précaution. Il existe plusieurs types de due diligences (stratégique, environnementale, informatique, légale, fiscale, sociale, comptable et financière...).
De manière plus élargie, on retrouve ce concept en France, d’une part avec l’audit préalable et l’obligation de vigilance et d’autre part avec la compliance (conformité) introduite dans les entreprises par la loi Sapin II.
Quelles sont les cibles d’une Due Diligence :
- Une société dans le cadre d’une acquisition, coté acheteur
– Une société dans le cadre d’une acquisition, coté vendeur
– Une société dans le cadre d’un crédit, coté établissement de crédit
– Un fournisseur de matériel ou de services, coté acheteur
– Un client pour la fourniture de matériel ou de services, coté vendeur
– Une société dans le cadre de la validation d’une embauche
– Une société dans le cadre de la validation d’un intermédiaire ou apporteur d’affaire ou de marché (OCDE lutte anti-corruption, FCPA)
– Une banque ou établissement de crédit, dans le processus de KYC
– Une banque ou EdC dans le cadre du processus AML (Lutte anti-blanchiment), ou autres règlementations financières (MiFiD, FATCA…)
– Un investisseur dans le cadre du choix d’une équipe ou véhicule d’investissement (directive AIFM, UCITS IV)
– Une société de gestion de fonds dans le cadre de la validation du profil d’un investisseur (KYI, MiFiD, MiFiD..)
Les devoirs d’une Due Diligence :
- Il doit refléter le plus fidèlement possible les faits, rien que les faits.
– Il doit donner, si ce n’est la vérité, au moins une perception de la vérité.
– Il doit être un facteur fondamental d’aide à la décision.
– Il doit être concis, mais étayé par des documents.
– Il doit être discret, mais pas secret.
– Il nécessite une grande humilité, méthode, curiosité, capacité à se remettre en question, agilité intellectuelle, chance (serendipity factor).
Les éléments de considération :
- Qualifications, adhésion des entreprises des organismes professionnels: vérifier l’authenticité de l’émission du corps et dans certains cas, vérifier l’authenticité de l’organisme émetteur lui-même, par exemple, y a t-il une exigence de qualification ou simplement payer une redevance pour l’adhésion?
- Références d’affaires et historique de carrière: Obtenir une confirmation indépendante concernant le potentiel associé ou employé. Si le candidat a fourni des références écrites, la vérification devrait être obtenue via le due diligence.
- Références financières: Si les bilans financiers audités pour les deux derniers exercices ne sont pas disponibles, une tierce partie peut demander de manière confidentielle de fournir un avis de fiabilité, de capacité financière et de probité.
- Registre des sociétés: Vérification de la propriété , actionnariat, administrateur, comptes et autres documents officiels pertinents.
- Antécédents judiciaires de personnes physiques (si permis par la loi dans le pays concerné).
- Arrêts de la Cour: Procès liés aux affaires, à la gestion du personnel, des clients de la personne morale.
- Notation: Vérification de la cote de crédit pour l’associé ou l’individu. Attention toutefois à l’interprétation des notes de crédit.
- Listes noires et embargos: Vérification que l’associé potentiel ou la cible ne figure pas une liste locale, nationale ou internationale (listes noires, embargos, Interpol, etc).
- Classification « PEP » Politically Exposed Person (Personne politiquement exposée):
L’échelle des risques doit être adaptée au fait qu’un individu soit considéré comme PEP, soit par les listes internationales ou nationales, soit simplement du fait de ses activités ou mandats politiques ou sa proximité avec une personne politique.
- Recherche Média: Simple et efficace, l’utilisation de bases de données libres et / ou l’abonnement à la recherche de l’associé ou individuelle est recommandé. Il est également important de vérifier des sources d’archives.
- Conseils juridiques: si les conseils ne sont pas disponibles en interne, une firme locale de bonne réputation peut être engagée. Des avocats locaux peuvent souvent aider à la vérification des inscriptions locales d’entreprise, ou dossiers du tribunal pénal ou civil.
- Le travail de terrain: Des informations concernant les associés ou employés peuvent être découvertes par la recherche discrète et sensible, effectuée éthiquement et légalement.
Exemples :
- Un fonctionnaire détient des actions d’entreprises ou d’autres intérêts dans la société cible.
- Un agent public étranger a recommandé le demandeur, en particulier si ce fonctionnaire a un pouvoir discrétionnaire sur le projet.
- Un dirigeant, dirigeant ou employé clé de la société a un intérêt dans une autre entreprise qui pourrait être considéré comme un concurrent.
- Il existe des incertitudes dans l’entreprise ou les références financières.
- Les termes cités par l’entreprise ou l’individu diffèrent des termes et conditions locales.
- Les instructions de paiement citées par l’entreprise ou l’individu incluent des paiements à un tiers apparemment non lié, ou à un compte bancaire offshore.
- Il existe un cas en cours ou en suspens ou une condamnation pénale ou action civile d’un employé actuel de l’entreprise pour corruption ou infraction similaire, concernant la corruption.
- L’entreprise ou la personne a fait l’objet d’une procédure d’insolvabilité.
- Il existe une différence significative entre le taux de rémunération cité par l’entreprise ou des taux de marché individuels et locaux pour les biens ou services similaires. Que ce taux soit inferieur ou supérieur au prix du marché.
- Le demandeur signale qu’il est incapable de signer qu’il va respecter toutes les lois locales et internationales en matière de corruption et qu’il ne peut pas se conformer à l’entreprise du donneur d’ordre politique sur l’éthique.
- Le demandeur exige que son identité, ou si le demandeur est une société, l’identité des administrateurs, des propriétaires ou employés, ne soit pas divulguée.
Spécialisé en IE et compliance, diplomé de l’EGE, école d’enseignement supérieur classée numéro 1 en Intelligence Économique, nous pouvons répondre à toute demande relative à ce domaine.
AB Investigations - Maxandre Conseils
09 73 73 80 25 - 06 34 44 35 99
www.maxandre.fr