Юридическая компания Dealex

23/08/2024

https://www.youtube.com/watch?v=oVHKhhK8SIQ
▶️А у нас новый выпуск на канале🔥 👀 Разбираем практические аспекты амнистии за дробление бизнеса. Еще не посмотрели - ошибка ⛔️ Не подписаны - фатальная ошибка 😁

Что такое амнистия за дробление бизнеса? Как должна проходить амнистия за дробление на практике? Какие риски возникают в связи с амнистией? Кому стоит амнист...

05/08/2024

Какие налоговые долги не могут взыскиваться руководителей в рамках привлечения к «субсидиарке»?

⚠Как мы указывали ранее, руководители и другие контролирующие должника лица могут привлекаться к субсидиарной ответственности за налоговые долги организации-налогоплательщика.

В соответствии с налоговым законодательством налоговая задолженность организации-налогоплательщика может состоять из трех элементов: недоимки, пени и штрафов. ❗Штрафы – это мера ответственности за совершенные налогоплательщиками нарушения в налоговой сфере.

При этом пени и недоимка НЕ относятся к мерам ответственности. ☝Так, отсутствие вины налогоплательщика в совершенном правонарушении является основанием, исключающим привлечение лица к ответственности (уплате штрафов), но не освобождает налогоплательщика от обязанности по уплате недоимки и пени.

⚡Судебная практика исходит из того, что недоимка и пени включается в сумму долга, который может быть взыскан посредством привлечения руководителей налогоплательщика к субсидиарной ответственности (см., например, дело ООО «ТЭК Саргон» № А55-22970/2020).

При этом сравнительно недавно Конституционный Суд РФ пришел к выводу, что 💡штраф не может быть взыскан в рамках «субсидиарки» (Постановление КС РФ от 30.10.2023 № 50-П).

Конституционный Суд РФ напомнил, что штраф – это индивидуально-определенная мера ответственности, применяемая к конкретному налогоплательщику. В рассматриваемом случае штраф применен к юридическому лицу ООО «Грибной сезон», а не к контролирующим должника лицам.

☄Неуплаченный юридическим лицом налоговый штраф по своей правовой природе не является имущественным вредом, причиненным бюджету. Поэтому налоговые штрафы организаций неправомерно взыскиваются судами с физических лиц, так как бюджет РФ в результате неуплаты штрафа не страдает.

Указанная позиция, без сомнения, является положительной для бизнеса. Ведь налоговый штраф за неуплату налогов может достигать 40%😱 и приводит к существенному удару по имущественной сфере руководителей и иных лиц, контролирующих должника в рамках привлечения их к субсидиарной ответственности. Теперь важно❗, чтобы нижестоящие суды прислушались к выработанной позиции Конструкционного Суда РФ и начали ее принимать в интересах бизнеса.

02/08/2024

Корпоративный договор, приоритет над законом и уставом⁉

Как мы уже говорили ранее, не стоит рисковать и перед подписанием корпоративного договора обязательно надлежит проверять его на предмет его соответствия закону и уставу☝
Но как быть с тем, если такой договор уже подписан, и спор уже возник❓

☄Делимся немногочисленной судебной практикой, которая признает приоритет корпоративного договора над законом и уставом общества.

⚡Так, например, в деле № А64-3065/2017 суды первой и апелляционной инстанции пришли к выводу, что корпоративный договор, по условиям которого его стороны приняли на себя обязательство голосовать "за" согласие на переход доли в уставном капитале к наследникам умерших участников общества, противоречит уставу общества и по этой причине приоритет должен быть отдан уставу☑.

Однако с позицией судов нижестоящих инстанций не согласился кассационной суд округа, который указал, что закон не требует полного соответствия корпоративного договора уставу общества и допускает изменение его условий для участвующих в договоре в качестве сторон участников.

💡О приоритете корпоративного договора над положениями устава высказывался и Пятый арбитражный апелляционный суд по делу № А51-10585/2020. Суд пришел к выводу, что корпоративный договор, особенно заключенный между всеми участниками общества, может отступать от норм закона об обществах с ограниченной ответственностью.

☝Суд также констатировал, что не имеет значения, в каком документе выражена воля всех участников общества. Корпоративный договор, заключенный всеми участниками общества, для них приобретает характер корпоративного акта и не уступает по силе уставу общества, что следует из положений п. 6 и п. 7 ст. 67.2 ГК РФ.

⚠Несмотря на приведенную судебную практику, мы по-прежнему рекомендуем Вам приводить положения корпоративного договора в соответствии с законом и положениями устава во избежание возникновения корпоративных споров⚡.

31/07/2024

⚡Корпоративный договор, общие условия, его соотношение с законом и уставом.

При заключении корпоративного договора следует учитывать, что, как и любая сделка, корпоративный договор не должен🤌 противоречить императивным требованиям закона и приводить к чрезмерному ущемлению прав сторон.

💡Так, например, Судебная коллегия Верховного Суда РФ по делу № А46-16331/2015 подчеркнула, что соглашение сторон не может изменять императивных норм закона и ограничивать право вышедшего участника на получение причитающейся стоимости его доли в порядке и размере, установленном законом. Региональная судебная практика последовательно придерживается аналогичного вывода (см., например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.01.2020 № Ф05-9291/2017 по делу № А40-225993/2016).

☝Встречаются споры о корпоративных договорах, которые содержат условия, ограничивающие правоспособность участников общества. В деле № А56-105450/2017 в корпоративном договоре содержалось условие о безусловном (бессрочном) отказе от распоряжения долей в уставном капитале. Такое условие правомерно было признано судом ничтожным, поскольку ограничивало правоспособность участника.

📌Следует также учитывать, что если в силу прямого указания закона соответствующий порядок должен быть предусмотрен уставом, то при заключении корпоративного договора, который содержит отличные от устава положения, следует внести соответствующие изменения и в устав. В ином случае возникает риск неисполнения условий корпоративного договора⚠.

Так, в деле № А05-5167/2018 между участниками общества и третьим лицом был заключен корпоративный договор, по условиям которого участники были обязаны воздерживаться от отчуждения долей в уставном капитале и от выхода из состава участников☑. Однако в нарушение условий корпоративного договора один из участников решил выйти из общества со ссылкой на положение устава, в котором такой выход был предусмотрен👍.

📍Суды первой и апелляционной инстанции встали на сторону вышедшего участника в связи с тем, что такое право предусмотрено уставом. И только в кассации❗ суд усмотрел злоупотребление правом и указал на недобросовестность действий лица, знавшего о предусмотренных корпоративным договором ограничениях и совершившего выход в нарушение положений договора.

☄Следует помнить, что доказать недобросовестность участника – задача не из простых. Наше рекомендация – не рисковать и приводить устав в соответствие с условиями корпоративного договора❗❗❗. Перед подписанием корпоративного договора обязательно надлежит проверять его на предмет его соответствия закону и уставу.

29/07/2024

🥉Сопровождение сделки по покупке бизнеса✨

Третьим, завершающим этапом при покупке бизнеса является сопровождение сделки. Указанный этап, как и предыдущие, является важным и требует учета юридических нюансов для минимизации рисков.

☝По большей части необходимо внимательно анализировать и грамотно готовить документацию, а также оперативно решать возникающие бюрократически вопросы.

💡В рамках данного этапа предусматриваются следующие шаги (на примере приобретения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственности).

Подготовка договора купли-продажи доли в уставном капитале✅. Здесь, прежде всего, важно соблюсти требования корпоративного законодательства, устава организации, проверить наличие корпоративного договора между участниками и третьими лицами, и при его наличии – учесть предусмотренные в нем условия.

Следует помнить, что сделка купли-продажи доли в уставном капитале компании подлежит нотариальному удостоверению❗. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки❗❗❗. Для совершения данной сделки потребуется соблюдение ряда формальных условий:

✔получение нотариально заверенных согласий супруга продавца сделки (при отсутствии брачного договора, на основании которого доли принадлежат исключительно продавцу);
✔соблюдение правил о преимущественном праве на покупку доли других участников в зависимости от требований устава и иных корпоративных документов.

Если участник уклоняется от нотариального удостоверения сделки, у другого участника возникает право в судебном порядке требовать передачу ему доли⚡.

Нотариус при удостоверении сделки проверяет следующие аспекты:
💡наличие у продавца прав на продажу долив бизнеса (подтверждается документами, на основании которых доля ранее была приобретена, а также выпиской из ЕГРЮЛ);
💡оплачена ли доля.

Сведения о совершенной сделке нотариус самостоятельно направляет в регистрирующий орган, а также информирует об этом саму организацию по общему правилу✅. Доля в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ по общему правилу.

📍Таким образом при сопровождении сделки по покупке бизнеса необходимо внимательно готовить документы, получать все необходимые корпоративно-значимые одобрения на продажу бизнеса, соблюдать иные ограничения, предусмотренные уставами, корпоративными договорами и императивными требованиями законодательства.

26/07/2024

🥈Структурирование сделки по приобретению бизнеса☄

После успешного проведения due diligence и комплексной проверки бизнеса наступает этап структурирования сделки по покупке бизнеса⚡. Выбор конкретной модели структурирования сделки во многом зависит от ее цели: покупки готового бизнеса в полном объеме или инвестирования (долевое участие).

1. Покупка готового бизнеса в полном объеме

Можно выделить следующие модели сделок по покупке готового бизнеса в рамках российского права:
☑Приобретение активов компании (ИП) без самой компании. Речь идет о покупке, например, оборудования, товарных знаков, программного обеспечения, имущественного комплекса и т.д.;
☑Приобретение 100-% долей (акций) в уставном капитале компании;
☑Реорганизация в форме присоединения поглощаемой компании к компании-правопреемнику;
☑Реорганизация в форме слияния нескольких компаний, и образование новой компании;
☑Заключение соглашения об опционе, по которому покупатель получает право на приобретение долей акций при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, вытекающих из данного соглашения.

💡Выбор конкретной модели может завесить от следующих факторов: оценки чистых активов компаний, потенциале развития компании, узнаваемости бренда, эффективности команды, размера накопленного убытка или дебиторской задолженности, срока приобретения бизнеса и др.

2. Инвестирование

Для инвестора подойдут следующие варианты:
✏Приобретение долей (акций) компании в рамках увеличения уставного капитала. Покупатель приобретает при первичном размещении акции в рамках дополнительной эмиссии по закрытой подписке либо в качестве третьего лица входит в состав участников ООО путем внесения вклада в уставный капитал;
✏Приобретение покупателем долей (акций) компании путем конвертации займа в уставный капитал при наступлении срока или иных обстоятельств, предусмотренных договором конвертируемого займа. После их наступления инвестор-заимодавец может воспользоваться правом на конвертацию суммы займа с начисленными процентами в доли (акции) компании.

❗Таким образом, в российское право допускает создание множества моделей и инструментов структурирования сделок по покупке бизнеса. Важно определиться, какая модель является предпочтительной для каждого конкретного случая по покупке бизнеса. Рекомендуем, прежде всего, отталкиваться от цели покупки бизнеса: покупки готового бизнеса в полном объеме или инвестирования (долевого участия).

24/07/2024

🥇Что нужно знать перед покупкой бизнеса⁉

Перед покупкой бизнеса не стоит торопиться☝, надлежит провести качественный анализ структуры бизнеса посредством due diligence (комплексная проверка юридических, а также иных предпринимательских рисков).

📍Рассмотрим основные юридические аспекты, которые требуется проанализировать перед покупкой бизнеса.

✅Во-первых, следует убедиться, что у приобретаемых компаний отсутствуют признаки банкротства (неспособность олжника в полном объеме погасить обязательства). Для этого важно выявить все потенциальные претензии со стороны контрагентов, государственных органов и прочих кредиторов. Как это можно сделать?
✔Анализ бухгалтерской и налоговой отчетности на предмет выявления кредиторской задолженности, расчет чистых активов компании;
✔Анализ сайтов судов, судебных приставов, ФНС России о наличии производств по взысканию с компании кредиторской задолженности;
✔Проверка договоров и закрывающих документов (актов, счетов-фактур, платежных документов и др.) на предмет наличия/завершения обязательств перед кредиторами;
✔Проверка налоговой отчетности на предмет исполнения налоговых обязательств;
✔Анализ соглашений о «золотых парашютах» с ключевыми работниками (обязательства компании по выплате большой суммы денег при увольнении ключевых работников);
✔Анализ сделок, заключенных на нерыночных условиях (сделки с аффилированными лицами, по заниженной стоимости).

✅Во-вторых, следует убедиться в отсутствии скрытых юридических рисков. К таким рискам может относиться:
❌Применение компанией «агрессивных» схем по минимизации налогообложения (дробление бизнеса, бумажный НДС и т.д.). При вскрытии контролирующими органами такой схемы бизнес может уйти в банкротство;
❌Наличие устных заверений с контрагентами о выплате бонусов (предоставлении скидок) вследствие заключения договоров на взаимовыгодных условиях. Неисполнение таких заверений может привести к потери маржинальных контрактов;
❌Наличие обязательств из корпоративного договора (опционов, иных соглашений), которые могут препятствовать реализации приобретателем бизнеса своих прав (например, покупатель может приобрести компанию, доли которые к моменту сделки уже будут выкуплены по опциону другим лицом);
❌Отсутствие реальных оборотных активов (например, когда большая часть активов состоит из дебиторской задолженности, которую в действительности невозможно взыскать с контрагентов).

❗Таким образом, любой бизнес перед покупкой нуждается в проведении due diligence для целей выявления, в том числе юридических рисков, которые могут существенно снижать стоимость сделки о покупке бизнеса либо привести к отказу от такой сделки.

22/07/2024

С чего начинается выездная налоговая проверка и к чему нужно быть готовым❓

📇Всем налогоплательщикам нужно заблаговременно обязательно готовиться к выездной налоговой проверке (ВНП).

Следует отметить, что каждой ВНП предшествует комплексный предпроверочный анализ (ППА)⚔️. Это неофициальная проверка, в рамках которой налоговые органы должны прийти к выводу о наличии обоснованных причин для назначения в отношении налогоплательщика ВНП.

В рамках ППА налоговый орган запрашивает у налогоплательщика документы📄 по конкретным сделкам (п. 2 ст. 93.1 НК РФ), анализирует наличие «разрывов» ❌по цепочке НДС и связь с ними налогоплательщика в системе АСК НДС-2, получает пояснения от налогоплательщика и иных лиц (подп. 4 п. 1 ст. 31 НК РФ), анализирует операции по банковским выпискам со спорными контрагентами и иные материалы, которые были загружены в единую базу системы АИС налог-3💡 в рамках предыдущих мероприятий налогового контроля, в т.ч. с участием иных налоговых инспекций.

♻️По результатам ППА ответственное подразделение налогового органа должно отчитаться перед руководством инспекции, а затем и перед вышестоящим налоговым органом о результатах ППА✅, достигнутых целях✅, потенциальных размерах доначислений✅ для целесообразности принятия решения о проведения ВНП. Это необходимо, чтобы ВНП завершилось положительно для налогового органа и с налогоплательщика возможно было взыскать доначисления по итогам проверки⚠️.

Нередко в ходе ВНП налоговый орган уже только «добирает» доказательства, которые не были получены в ходе ППА. В рамках ВНП налоговый орган активно проводит допросы 📋свидетелей, продолжает запрашивать документы (для усиления имеющейся доказательственной базы), осуществляет осмотр, выемку предметов и документов (при наличии оснований и необходимости), а также привлекает к участию сотрудников правоохранительных органов🚓.

На данный момент почти каждая ВНП проводится с участием сотрудников правоохранительных органов👮‍♂️🔎, которые в рамках межведомственного взаимодействия с ФНС России могут осуществлять оперативно-розыскную деятельность🔎, в т.ч. получать объяснения и проводить опрос лиц, имеющих отношение к налогоплательщику, собирать образцы для сравнительного исследования (например, подписи сотрудников для проведения почерковедческой экспертизы), проводить обыски и помогать налоговым органам при осуществлении мероприятий налогового контроля (в т.ч. выемки, осмотра) и др.

📍Таким образом, налогоплательщику стоит готовиться к ВНП с момента получения систематических требований о представлении документов (информации) или вызова в налоговый орган для дачи показаний. Налогоплательщику следует четко продумать стратегию защиты и начать минимизировать свои налоговые риски.

20/07/2024

📃Корпоративный договор как инструмент управления. Понятие и опции.

📍Корпоративный договор – это один из самых востребованных инструментов по установлению режима корпоративного контроля, разделения сфер влияния в бизнесе.

Согласно п. 1, 9 ст. 67.2 ГК РФ участники хозяйственного общества (кредиторы и третьи лица) вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе:

📌голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;
📌согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом;
📌приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств;
📌воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств и др.

Какие корпоративные проблемы позволяет решить такой договор❓

Нередко случается, что для решения какого-то корпоративного вопроса требуется 100% голосов📨. Однако не всегда получается найти компромисс между участниками при принятии решений по всем принципиальным вопросам. Корпоративный договор позволяет выработать алгоритм по разрешению самых «патовых» конфликтных ситуаций ❌с сохранением бизнеса. Например, в корпоративном договоре можно предусмотреть следующий алгоритм по разрешению тупиковых ситуаций (дэдлок🔒):

«каждая из сторон направляет независимому лицу предложение о продаже своей доли другой стороне с минимальной ценой, за которую они готовы продать свою долю в компании (за 1% и за весь пакет). Выигрывает тот, кто предложил наибольшую цену – он получает право выкупить доли другой стороны по цене, указанной в предложении этой другой стороны».

Вместе с тем, следует учитывать, что корпоративный договор, как и любая сделка, не должен противоречить императивным требованиям закона и приводить к чрезмерному ущемлению прав сторон❗️. Так, например, в силу п. 2 ст. 67.2 ГК РФ корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию🛑.

📍Таким образом, корпоративный договор является эффективным инструментом по корпоративному управлению бизнеса при грамотном его использовании. Он позволяет избежать и предотвратить точечные конфликтные ситуации между участниками, а также третьими лицами – потенциальными собственниками бизнеса и бенефициарами.

18/07/2024

📎Опцион на заключение договора как инструмент корпоративного управления. Риски и судебная практика

До сих пор не всем собственникам бизнеса известен такой эффективный инструмент корпоративного управления, как опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ)🔐 Зачастую его используют, когда хотят установить контроль над долью участника в уставном капитале общества.

💡Как это работает на практике: бенефициар, который желаетустановить контроль над бизнесом, заключает соглашение об опционе с владельцем доли – участником общества. В рамках этого соглашения участник направляет бенефициару письменное предложение о продаже 💰своей доли (это предложение нельзя отозвать) после наступленияопределенных обстоятельств, например, по истечении пяти лет. По истечении 5 лет бенефициар вправе приобрести долю на основании указанного соглашения✅.

⚠️Вместе с тем судебная практика подтверждает, что одного опциона для защиты корпоративных прав бенефициара недостаточно.

⚖️Так, например, в московском округе был рассмотрен спор, в рамках которого участник, несмотря на заключенное соглашение об опционе, продал долю в обществе третьему лицу. Бенефициар обратился в суд с иском об оспаривании сделки по продаже доли. ❗️Однако суды всех инстанций встали на сторону ответчиков (продавца и покупателя доли).

📍Суды отметили, что истец не является стороной договора купли-продажи доли между ответчиками. У истца в данном случае могут быть только обязательственные требования к участнику-ответчику в соответствии с соглашением об опционе (например, в виде ответственности за нарушение условий опциона – продажи доли третьих лиц).

🖇️Кроме того, суды также не нашли и признаков недобросовестного поведения в действиях ответчиков, поскольку не было доказано наличие сговора ответчиков, направленного на нарушение прав по опциону.

Выводы, которые нужно сделать из данного судебного решения:
❗️Помимо опциона использовать дополнительные механизмы контроля (ограничение прав участника на основании условий устава или корпоративного договора);
❗️Обременять доли залогом под обязательства, вытекающие из опциона (залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя по общему правилу в соответствии с п. 2 ст. 346 ГК РФ);
❗️Предусмотреть в опционе штрафные санкции за нарушение владельцем доли обязательств, вытекающих из опциона.

📌Таким образом, опцион является эффективным инструментом корпоративного управления. Однако его нельзя считать абсолютной панацеей от всех корпоративных конфликтов. Только использование совокупности корпоративных инструментов позволяет обезопасить бизнес от несанкционированного вмешательства со стороны третьих лиц.

16/07/2024

🖇️Понятие корпоративного контроля, риски и основные инструменты

📍Понятие корпоративного контроля отсутствует в законе и разъяснениях высших судебных инстанций. По нашему мнению, корпоративный контроль - это фактическая возможность влиять на принятие в обществе управленческих решений.

Корпоративный контроль, в первую очередь, может быть направлен на недопущение возникновения корпоративных конфликтов❌, возникающих между собственниками, в результате расхождения взглядов на ведение бизнеса.

❗️❗️❗️Основные риски, которые могут возникать у собственниковбизнеса в случае игнорирования инструментов корпоративного контроля:
⛔️Несанкционированная продажа (передача в залог, дарение, мена и др.) долей (акций) третьим лицам;
⛔️Переход доли (акций) к наследникам / супругам;
⛔️Невозможность принятия корпоративных решений по вопросам, требующим установленного голосов участников (акционеров) общества (в т.ч. 100 %, 50 %, 2/3);
⛔️Размытие долей (акций) бенефициаров в результате невнесения дополнительного вклада в уставный капитал;
⛔️Перманентное истребование у общества документов в большом количестве, которое препятствует ведению обычной хозяйственной деятельности, влечет постоянные высокие издержки (покупка бумаги, канцелярские принадлежности, использование трудовых ресурсов и т.д.).
⛔️Разглашение коммерческой информации третьим лицам;
⛔️Подача в суд исков по надуманным основаниям, а также подача жалоб в государственные органы, в банки и или иные учреждения в целях парализовать хозяйственную деятельность общества и др.

💡Во избежание рисков наступления корпоративных конфликтов участником рекомендуется рассмотреть и внедрить механизмы корпоративного контроля, которые будут учитывать интересы всех участников бизнеса и позволят избежать возникновения корпоративных конфликтов.

Основные инструменты контроля:
✅Корпоративный договор (акционерное соглашение) и специфические положения устава;
✅Залог объектов недвижимости / доли (акций) в уставном капитале организаций;
✅Опцион на заключение договора купли-продажи недвижимости / доли (акций) в уставном капитале. Иногда встречается опционный договор.
✅Поручительство;
✅Брачный договор.

📌Таким образом, корпоративное управление имеет весомое значение при грамотном разделении сфер влияний внутри бизнеса посредством законных инструментов контроля в целях недопущения возникновения корпоративных конфликтов.